企業(yè)行政法律風(fēng)險(xiǎn)提示
文| 楊燦
北京岳成律師事務(wù)所政府事務(wù)部部長(zhǎng)
企業(yè)是一個(gè)市場(chǎng)主體，在進(jìn)行著各種各樣的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也是一個(gè)行政管理的相對(duì)方，企業(yè)的各種市場(chǎng)行為、社會(huì)活動(dòng)都要受到行政法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)范和約束，企業(yè)也因此具有行政法上的權(quán)利和義務(wù)。有權(quán)利義務(wù)的地方就有法律風(fēng)險(xiǎn)，而行政管理范圍非常廣泛，按照最高人民法院關(guān)于行政案由的規(guī)定的分類，共有四十二大類，包括公安、資源、城鄉(xiāng)建設(shè)、工商、稅務(wù)、質(zhì)量監(jiān)督、衛(wèi)生、食品藥品安全、農(nóng)業(yè)、物價(jià)、環(huán)境、交通運(yùn)輸、海關(guān)、勞動(dòng)等各個(gè)方面。那么，企業(yè)在經(jīng)營(yíng)中經(jīng)常會(huì)遇到的行政處罰法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些呢？
企業(yè)在經(jīng)營(yíng)中經(jīng)常會(huì)遇到的風(fēng)險(xiǎn)主要包括工商、稅務(wù)、價(jià)格、環(huán)境等幾大類。
一、工商管理行政法律風(fēng)險(xiǎn)工商管理
行政法律風(fēng)險(xiǎn)是每一個(gè)企業(yè)都有可能要面對(duì)的，因?yàn)樗械钠髽I(yè)都要經(jīng)過(guò)工商注冊(cè)登記，而且企業(yè)的經(jīng)營(yíng)行為大多受到工商管理部門的監(jiān)督和管理，企業(yè)在注冊(cè)登記、經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中可能面臨如下風(fēng)險(xiǎn)：
（一）違反登記管理規(guī)定
企業(yè)的設(shè)立、變更、終止，均應(yīng)當(dāng)依照法律法規(guī)的規(guī)定辦理登記，如果企業(yè)違反登記管理法律法規(guī)，可能會(huì)受到工商行政部門罰款、撤銷登記、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等處罰。常見的違反登記管理的行為如下：
1、提供虛假材料騙取公司登記。例如，企業(yè)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)、公司的發(fā)起人、股東虛假出資等。
2、未依法登記為股份有限公司或有限責(zé)任公司而進(jìn)行一些經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。主要包括：①未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司名義；②未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司名義。
3、公司登記事項(xiàng)發(fā)生變化時(shí)未辦理相關(guān)法律手續(xù)。公司法定代表人、住所地等登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。
4、違反年檢規(guī)定。公司應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日，通過(guò)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送上一年度年度報(bào)告，并向社會(huì)公示。
5、違反規(guī)定使用營(yíng)業(yè)執(zhí)照。常見情形包括：偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照，未將營(yíng)業(yè)執(zhí)照置于住所或者營(yíng)業(yè)場(chǎng)所醒目位置等。
（二）違反商標(biāo)管理規(guī)定
商標(biāo)是一個(gè)企業(yè)的標(biāo)志，企業(yè)在使用相應(yīng)標(biāo)志時(shí)，不能侵犯他人的合法商標(biāo)權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，下列行為均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：
1、未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的；
2、未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；
3、銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；
4、偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；
5、未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；
6、故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的；
7、給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。
工商行政管理部門經(jīng)過(guò)詢問(wèn)、調(diào)查、查閱資料、現(xiàn)場(chǎng)檢查后，若認(rèn)定侵權(quán)行為成立，則有權(quán)根據(jù)相關(guān)規(guī)定對(duì)侵權(quán)人處以沒收、銷毀侵權(quán)商品、沒收違法營(yíng)業(yè)額、罰款等處罰。
（三）違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)管理規(guī)定
現(xiàn)代社會(huì)企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)非常激烈，企業(yè)為了經(jīng)濟(jì)利益會(huì)采取很多競(jìng)爭(zhēng)方式，提高企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力。
但如果企業(yè)在經(jīng)營(yíng)中存在不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為，就要承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任。根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定，下列行為屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為，要受到行政處罰：
1、擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢的；
2、違反規(guī)定進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售的，即抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額超過(guò)五千元的；
3、串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價(jià)或者壓低標(biāo)價(jià)的；
4、利用廣告或者其他方法，對(duì)商品作引人誤解的虛假宣傳的。
（四）違反廣告管理規(guī)定
2015 年新修訂的廣告法對(duì)廣告的商品種類、形式、內(nèi)容均作出了更為細(xì)致且嚴(yán)格的限制，并對(duì)廣告代言人的代言行為作出相應(yīng)規(guī)范，并調(diào)整了各類違法行為所對(duì)應(yīng)的行政處罰。根據(jù)廣告法的規(guī)定，下列行為均屬違法行為，應(yīng)當(dāng)受到行政處罰：
1、發(fā)布虛假?gòu)V告，欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者；
2、發(fā)布處方藥廣告、藥品類易制毒化學(xué)品廣告、戒毒治療的醫(yī)療器械和治療方法廣告；
3、發(fā)布聲稱全部或者部分替代母乳的嬰兒乳制品、飲料和其他食品廣告；
4、發(fā)布煙草廣告；
5、在針對(duì)未成年人的大眾傳播媒介上發(fā)布醫(yī)療、藥品、保健食品、醫(yī)療器械、化妝品、酒類、美容廣告，以及不利于未成年人身心健康的網(wǎng)絡(luò)游戲廣告；
6、其他違反規(guī)定發(fā)布廣告的行為。例如，酒類廣告中出現(xiàn)飲酒的動(dòng)作，教育培訓(xùn)廣告中對(duì)教育、培訓(xùn)的效果作出明示或者暗示的保證性承諾等。
根據(jù)廣告法的規(guī)定，各級(jí)工商行政管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作，有權(quán)對(duì)違法的廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者、廣告代言人等主體處以責(zé)令停止發(fā)布廣告、消除影響、罰款、吊銷證照等處罰。
二、稅務(wù)管理行政法律風(fēng)險(xiǎn)
稅務(wù)領(lǐng)域的問(wèn)題相對(duì)比較專業(yè)，有時(shí)企業(yè)在經(jīng)營(yíng)中對(duì)稅務(wù)問(wèn)題容易產(chǎn)生認(rèn)識(shí)上的偏差，基于這種偏差，其實(shí)施的一些行為就很可能引起相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
例如，兩企業(yè)之間進(jìn)行實(shí)際的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但由第三方公司代開具發(fā)票，這種模式在日常中時(shí)有出現(xiàn)。但是，相關(guān)司法解釋規(guī)定，下列行為均屬于虛開增值稅專用發(fā)票：
1、沒有貨物購(gòu)銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票；2、有貨物購(gòu)銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票；3、進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。因此，如果兩公司之間進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但由第三方公司代開具發(fā)票，即使存在實(shí)際的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，這種代開行為還是違法的，仍要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
三、價(jià)格管理行政法律風(fēng)險(xiǎn)
《價(jià)格法》規(guī)定，政府價(jià)格主管部門對(duì)價(jià)格活動(dòng)實(shí)行管理、監(jiān)督和必要的調(diào)控，企業(yè)在經(jīng)營(yíng)時(shí)必須明碼標(biāo)價(jià)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，執(zhí)行依法制定的政府指導(dǎo)價(jià)、政府定價(jià)和法定的價(jià)格干預(yù)措施、緊急措施，不得串通哄抬物價(jià)，不得以低于成本的價(jià)格傾銷，不得實(shí)行價(jià)格歧視等，并明確列舉，經(jīng)營(yíng)者不得有下列不正當(dāng)價(jià)格行為：
1、相互串通，操縱市場(chǎng)價(jià)格，損害其他經(jīng)營(yíng)者或者消費(fèi)者的合法權(quán)益；
2、在依法降價(jià)處理鮮活商品、季節(jié)性商品、積壓商品等商品外，為了排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手或者獨(dú)占市場(chǎng)，以低于成本的價(jià)格傾銷，擾亂正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)秩序，損害國(guó)家利益或者其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益；
3、捏造、散布漲價(jià)信息，哄抬價(jià)格，推動(dòng)商品價(jià)格過(guò)高上漲的；
4、利用虛假的或者使人誤解的價(jià)格手段，誘騙消費(fèi)者或者其他經(jīng)營(yíng)者與其進(jìn)行交易；
5、提供相同商品或者服務(wù)，對(duì)具有同等交易條件的其他經(jīng)營(yíng)者實(shí)行價(jià)格歧視；
6、采取抬高等級(jí)或者壓低等級(jí)等手段收購(gòu)、銷售商品或者提供服務(wù)，變相提高或者壓低價(jià)格；
7、違反法律、法規(guī)的規(guī)定牟取暴利；
企業(yè)若違反上述規(guī)定，將可能受到?jīng)]收違法所得、罰款、責(zé)令停業(yè)整頓直至吊銷證照等行政處罰。
四、環(huán)境管理行政法律風(fēng)險(xiǎn)
《環(huán)境保護(hù)法》規(guī)定，國(guó)家實(shí)行排污許可管理制度，實(shí)行排污許可管理的企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照排污許可證的要求排放污染物，排放污染物的企業(yè)應(yīng)當(dāng)繳納排污費(fèi)，且不得超過(guò)重點(diǎn)污染物排放總量控制指標(biāo)；另外，重點(diǎn)排污單位應(yīng)當(dāng)如實(shí)公開環(huán)境信息。企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格遵守環(huán)境保護(hù)法律法規(guī)的規(guī)定，若違法排放污染物、不公開或者不如實(shí)公開環(huán)境信息的等，則將會(huì)受到罰款、限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治、停業(yè)、關(guān)閉等行政處罰，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，還可能被處五日以上十五日以下拘留，另外，因污染環(huán)境和破壞生態(tài)造成損害的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任
企業(yè)在經(jīng)營(yíng)中，要避免出現(xiàn)承擔(dān)行政法律責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，就應(yīng)當(dāng)熟知相關(guān)領(lǐng)域的法律法規(guī)的規(guī)定，對(duì)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的一些可能引起行政法律風(fēng)險(xiǎn)的問(wèn)題進(jìn)行法律論證，規(guī)范運(yùn)作，排除引起風(fēng)險(xiǎn)的可能性。對(duì)法律規(guī)定及風(fēng)險(xiǎn)的了解，也有利于在行政法律風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)出現(xiàn)后，企業(yè)快速、準(zhǔn)確地利用法律規(guī)定的權(quán)利和途徑進(jìn)行法律救濟(jì)，維護(hù)自己的合法權(quán)益。
