當(dāng)"巧克力"遇上商標(biāo)先用權(quán)，它還是原來的味道嗎?
文\張凱?
北京岳成律師事務(wù)所上海分所律師
AMATLLER是來自巴塞羅那的極品巧克力，濃厚的南歐風(fēng)味。創(chuàng)建于1797年的AMATLLER，是歐洲最?有名最有品味的巧克力品牌之一。AMATLLER 曾經(jīng)請著名畫家慕夏為自己的產(chǎn)品繪制海報，由此便誕生了美術(shù)界耀眼的瑰寶，慕夏生平相當(dāng)著名的代表作。但是，當(dāng)“巧克力”遇上商標(biāo)先用權(quán)，它還是原來的味道嗎？
【案情簡介】
2012年，案外人C公司分別注冊了第9839097號“黑蔓”商標(biāo)、第9851923號“AMATLLER”商標(biāo)。C?公司授權(quán)A公司為“黑蔓”、“AMATLLER”品牌的中國總代理，許可其使用“黑蔓”、“AMATLLER”商標(biāo)，并授權(quán)A公司可以就侵害商標(biāo)權(quán)的行為以自己的名義提起訴訟。B 公司自 2006年起從西班牙SimonColl廠家直?接進口銷售標(biāo)有“AMATLLER”商標(biāo)的巧克力產(chǎn)品，并使用“黑蔓”作為該商品中文品牌名稱。之后，A公司?在市場上發(fā)現(xiàn)B公司銷售黑善巧克力，遂提起商標(biāo)權(quán)侵權(quán)之訴。訴訟中，B公司提出商標(biāo)先用權(quán)的抗辯。?
【裁判要旨】?
本院再審認(rèn)為，《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十九條第三款規(guī)定旨在保護善意的商標(biāo)在先使用人的合法權(quán)利，?對該款中“一定影響”的認(rèn)定可從在先商標(biāo)的持續(xù)使用時間、使用范圍及商品銷售數(shù)量等方面進行考量。本案中，?根據(jù)B公司一、二審及再審中提供的證據(jù)看，B公司早在涉案注冊商標(biāo)的申請日之前，已經(jīng)在其進口并銷售的巧克力商品的原包裝上使用了AMATLLER英文標(biāo)識，在其中文標(biāo)貼上使用了“黑蔓”中文標(biāo)識。
?而“AMATLLER”作為西班牙一個古老家族的姓氏，沒有固定含義，“黑蔓”為一種罕見的植物名稱，B 公司將該兩權(quán)標(biāo)識用于巧克力商品上，具有較強的顯著性，客觀上指向了該商品的來源。同時，B公司在商品包?裝、商品交易文件以及商業(yè)展示活動中大量使用該標(biāo)識，并通過較長的使用時間，較大的進口銷售數(shù)量，較廣的?銷售范圍和較知名的銷售區(qū)域，使相關(guān)公眾亦借助該標(biāo)識與B公司之間建立了較為固定的聯(lián)系。因此，可以認(rèn)定?“AMATLLER”與“黑蔓”標(biāo)識在巧克力商品上已經(jīng)實質(zhì)上產(chǎn)生了識別商品來源的功能，并具有一定的影響。?且 B公司并未脫離原有范圍使用該標(biāo)識，該使用行為完全符合前述法律規(guī)定的情形。故A公司無權(quán)禁止遠(yuǎn)怡公司繼續(xù)使用涉案“AMATLLER”英文標(biāo)識，其要求 B公司停止侵權(quán)、賠償經(jīng)濟損失的訴訟請求不應(yīng)予以支持。
?【法律評析】
?商標(biāo)先用權(quán)是商標(biāo)在先使用人針對注冊商標(biāo)專用權(quán)人禁止權(quán)的抗辯權(quán)。本案即被告依據(jù)商標(biāo)先用權(quán)進行抗辯?的一則成功案例。2014年5月1日實施的《商標(biāo)法》第五十九條第三款，可謂是對商標(biāo)先用權(quán)的首次立法體現(xiàn)。那么，在運用商標(biāo)先用權(quán)進行抗辯時，應(yīng)當(dāng)滿足什么條件呢??
1、在注冊商標(biāo)申請日之前即具有在先使用的事實?
在注冊商標(biāo)申請日之前就存在先使用商標(biāo)的行為，這是構(gòu)成商標(biāo)先用權(quán)抗辯的首要條件，如果沒有時間上的?在先使用事實，就不會產(chǎn)生相關(guān)的權(quán)利。需注意的是，請求保護的注冊商標(biāo)的申請時間須商標(biāo)權(quán)人舉證證明.而?先用權(quán)人要舉證證明其先于請求保護注冊商標(biāo)申請日前的使用行為。
?2、在同一種商品或類似商品上使用相同或近似的商標(biāo)?
注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護范圍以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限，如果在先使用的商標(biāo)和在后注冊的商?標(biāo)不構(gòu)成相同或者近似，或者使用的商品不屬相同或者類似商品，那么就不存在發(fā)生混淆的可能性，商標(biāo)在先使用人可以繼續(xù)使用。
?3、在先使用的商標(biāo)具有一定影響
?對“一定影響”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不宜要求過高，如果先用權(quán)人能舉證證明在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時間。區(qū)域。?銷售量或廣告宣傳等，通常應(yīng)認(rèn)定其有一定的影響力。
?4、先用權(quán)人是否在原有范圍內(nèi)使用
?原有范圍的判斷需要區(qū)分使用時間、使用地域及使用方式等。如果先用權(quán)人在注冊商標(biāo)電請日之前和之后一?直在同一種商品上使用，并且在地域范圍和行業(yè)領(lǐng)域、宣傳方式等方面均保持一貫性，則構(gòu)成在原有范圍內(nèi)使用的要求。
?綜上，商標(biāo)先用權(quán)是在商標(biāo)侵權(quán)中常用的抗辯的理由，但是要想成功適用該抗辯理由，需要滿足先用權(quán)的構(gòu)?成要件，其中，最重要的就是能夠提供足夠的證據(jù)證明主張，所以日常的商標(biāo)維護中，我們需要注意保留商標(biāo)使?用的證據(jù)。?
【法條速遞】?
《商標(biāo)法》第五十九條第三款
?商標(biāo)注冊人申請商標(biāo)注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標(biāo)注冊人使用與注冊商標(biāo)相同或?者近似并有一定影響的商標(biāo)的，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，但可以要?求其附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識。
