文/張婧
北京市岳成律師事務(wù)所上海分所律師
自去年開始，由于受到工商部門的政策限制，大部分地區(qū)對于從事私募業(yè)務(wù)公司的注冊限制仍未放開。對于新進(jìn)私募行業(yè)的管理人來講，通過購買未展業(yè)的存量私募公司的股權(quán)即買殼方式獲得注冊實(shí)體逐漸受到投資人的青睞。但由于大部分殼公司注冊時(shí)間較早，并非所有的殼主體都符合基金業(yè)協(xié)會的現(xiàn)行登記要求，如若未經(jīng)審慎的篩選匆忙下手購買，則可能會弄巧成拙，不僅會被基金業(yè)協(xié)會要求反饋整改，還會耽誤基金的發(fā)行與備案進(jìn)而影響基金的投資運(yùn)作。
為此，岳成所私募團(tuán)隊(duì)根據(jù)以往積累的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，擬從基金業(yè)協(xié)會對于管理人的十四項(xiàng)要求及反饋實(shí)務(wù)層面手把手協(xié)助投資人買到合格的殼公司。
Step1：首先核查殼公司的工商登記基本信息，包括名稱、經(jīng)營范圍、注冊資本、實(shí)繳資本、成立時(shí)間等。
注意名稱、經(jīng)營范圍中應(yīng)包含基金管理、投資管理、資產(chǎn)管理、股權(quán)投資、創(chuàng)業(yè)投資等相關(guān)字樣，此處應(yīng)特別注意有關(guān)投資咨詢業(yè)務(wù)，對于擬從事證券投資的私募基金管理人，經(jīng)營范圍中不應(yīng)包含投資咨詢，對于擬從事股權(quán)投資的私募基金管理人，經(jīng)營范圍中可以包含投資咨詢，但應(yīng)注意不能偏離私募基金管理的主營業(yè)務(wù)，并與股權(quán)投資業(yè)務(wù)具備一致性、合理性；注冊資本根據(jù)目前已通過登記的私募基金管理人規(guī)模，建議認(rèn)繳1000萬以上，實(shí)繳200萬元以上，且能夠維持6個(gè)月以上的基本運(yùn)營；成立時(shí)間建議在近兩年之內(nèi)，因?yàn)樵皆绯闪⒌墓驹娇赡茉趯?shí)際經(jīng)營過程中存在各種歷史遺留問題。
Step2：通過核查殼公司在全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的公示信息、工商內(nèi)檔材料、向工商等主管部門征詢、股東訪談等方式，核查其股權(quán)結(jié)構(gòu)是否清晰，是否有關(guān)聯(lián)方。
股權(quán)層面，注意對殼公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、權(quán)屬進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查，核實(shí)原股東所持股權(quán)的真實(shí)性、合法性，例如股權(quán)是否存在代持、是否存在出資不實(shí)或抽逃出資、股權(quán)是否已被質(zhì)押、司法凍結(jié)等權(quán)利瑕疵或受到限制等法律障礙；
關(guān)聯(lián)方層面，應(yīng)梳理原股東對外投資情況，關(guān)聯(lián)方范圍根據(jù)《私募基金管理人登記法律意見書指引》第四條第六款的規(guī)定，包括1、子公司（持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè)）；2、分支機(jī)構(gòu)；3、其他關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)）。由于關(guān)聯(lián)方的實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)、私募投資及登記備案情況以及與管理人的關(guān)聯(lián)交易等問題均屬于基金業(yè)協(xié)會重點(diǎn)反饋的問題，因此，殼公司的關(guān)聯(lián)方越少越好，如有關(guān)聯(lián)方的，應(yīng)確保其規(guī)范經(jīng)營。
Step3：通過審計(jì)報(bào)告、財(cái)務(wù)報(bào)表、銀行流水、業(yè)務(wù)合同等相關(guān)資料核查其實(shí)際經(jīng)營情況。
鑒于監(jiān)管部門及基金業(yè)協(xié)會要求管理人遵守專業(yè)化經(jīng)營原則，主營業(yè)務(wù)應(yīng)為私募基金管理業(yè)務(wù)，且不得兼營：1、可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)；2、與投資管理的買方業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)；3、其他非金融業(yè)務(wù)。因此，應(yīng)重點(diǎn)核查殼公司的歷史經(jīng)營情況，確保其主營業(yè)務(wù)符合要求。建議優(yōu)先選擇在成立之后未開展任何業(yè)務(wù)的殼公司；另外，作為買方，對于殼公司歷史經(jīng)營情況的掌握程度完全取決于原股東是否配合提供真實(shí)的數(shù)據(jù)或資料，因此，除通過要求原股東提供信息以外，如殼公司已做過審計(jì)的，可借助第三方的審計(jì)報(bào)告核查其真實(shí)的實(shí)際經(jīng)營情況；如未做審計(jì)的，則只能通過財(cái)務(wù)報(bào)表、銀行流水、業(yè)務(wù)合同等相關(guān)資料予以核查。
Step4：通過查詢相關(guān)網(wǎng)站、向工商、稅務(wù)、社保等部門征詢等方式核查其是否存在違法違規(guī)情況及最近三年涉訴或仲裁情況。
通過全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、裁判文書網(wǎng)等網(wǎng)站查詢相關(guān)公示信息，并向相關(guān)部門征詢，核查殼公司是否受到過監(jiān)管部門的行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施；是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分；是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負(fù)面信息；是否被列入失信被執(zhí)行人名單；是否被列入經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄；是否在信用中國網(wǎng)站上存在不良信用記錄；是否涉訴或仲裁等。尤其注意向稅務(wù)部門核實(shí)，其是否存在欠繳稅款、稅務(wù)處罰等稅務(wù)違規(guī)問題。另外，注意社保公積金等費(fèi)用的繳納是否合規(guī)、是否存在拖欠或引發(fā)潛在的勞動爭議，這也是大部分企業(yè)在經(jīng)營過程中容易出現(xiàn)的違規(guī)問題。
Step5：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中注意特別約定承諾保證、股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付條件、債務(wù)承擔(dān)、違約責(zé)任、解除條件等主要事項(xiàng)。
經(jīng)過上述詳細(xì)的調(diào)查之后，如殼公司的各項(xiàng)指標(biāo)均符合要求，是否就可以下手了呢？答案是否定的，此刻仍不能掉以輕心。鑒于即便委托律師對殼公司進(jìn)行全面的盡職調(diào)查，也難以完全避免原股東故意隱瞞對外債務(wù)、股權(quán)瑕疵或?qū)ν庥袚?dān)保事項(xiàng)等潛在債務(wù)等風(fēng)險(xiǎn)，因此，為避免信息不對稱而導(dǎo)致的法律風(fēng)險(xiǎn)，建議在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)約定：1、包括股權(quán)權(quán)屬、信息披露等方面較為詳盡的承諾保證條款及相應(yīng)違約責(zé)任；2、將承諾保證內(nèi)容真實(shí)完整、股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商變更登記、相關(guān)證照資料的移交等作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付條件；3、尤其注意對于股權(quán)交割之前轉(zhuǎn)讓方未披露的已有債務(wù)以及或有債務(wù)，均約定由轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)，如原股東有多個(gè)自然人或法人的，約定轉(zhuǎn)讓方各個(gè)主體相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任；如原股東僅為一人法人的，則要求將轉(zhuǎn)讓方的控股股東或?qū)嶋H控制人也加入?yún)f(xié)議一方對其債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；4、對于轉(zhuǎn)讓方有嚴(yán)重違約的情況，約定受讓方有權(quán)要求解除協(xié)議并追究轉(zhuǎn)讓方的違約責(zé)任。
以上是岳成所私募團(tuán)隊(duì)結(jié)合此前客戶購買殼公司的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)的注意事項(xiàng)，希望能夠幫助擬通過買殼方式投身私募行業(yè)的您規(guī)避暗礁，在私募海洋中揚(yáng)帆起航。
