股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先權(quán)的除外情形

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先權(quán)制度僅僅適用于有限責(zé)任公司，這主要是基于有限責(zé)任公司人合性和資合性的雙重特征，股東之間的依賴和股東的穩(wěn)定對公司有著至關(guān)重要的作用，這使得股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不像股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓那么自由。當(dāng)有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，老股東對新加入的股東有權(quán)進行選擇，如果老股東認為與新加入的股東缺乏合作的基礎(chǔ)，新老股東之間的關(guān)系可能存在陷入僵局的風(fēng)險，那么老股東可以通過行使優(yōu)先購買權(quán)，阻止新股東的加入，保持公司的人合性質(zhì)。同時，出于對老股東在公司存續(xù)期間做出貢獻的認同，給予老股東繼續(xù)控制公司的優(yōu)先權(quán)。
　　一、對股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先權(quán)中轉(zhuǎn)讓行為的界定優(yōu)先權(quán)制度下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，僅指股東向非股東的轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓行為包括股東有意思表示的轉(zhuǎn)讓行為和股東意志以外的原因引起的股權(quán)所有權(quán)主體的轉(zhuǎn)移，主要轉(zhuǎn)讓行為中有代表性的行為主要是以下幾種：
　　1、有償轉(zhuǎn)讓行為
　　有償轉(zhuǎn)讓是在支付對價情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，至于何為對價？完全由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定。有償轉(zhuǎn)讓行為是股權(quán)轉(zhuǎn)讓中最為普遍的行為，也是優(yōu)先權(quán)適用的主要情形。
　　2、贈與行為
　　贈與是無償取得所有權(quán)的一種方式，股東將自己的股權(quán)贈與他人，也可能會影響公司的人合性，因此不能排除優(yōu)先權(quán)之適用。
　　3、股東對股權(quán)的拋棄
　　股東的拋棄行為也是股權(quán)處置的一種方式，股權(quán)拋棄的后繼行為可能引發(fā)股東組成的變化，并可能影響公司的穩(wěn)定，也不能排除優(yōu)先權(quán)之適用。
　　4、法定原因引起的股權(quán)的轉(zhuǎn)移
　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定情形，主要包括繼承、離婚等引起的財產(chǎn)主體的客觀改變，這種改變并不是以股東的意志為誘因，但事實上引起股東人數(shù)和組成的變化，有限責(zé)任公司的穩(wěn)定性受到挑戰(zhàn)，從而引發(fā)股權(quán)優(yōu)先權(quán)除外適用的思考。
　　以下將重點探討繼承、離婚等法定原因引起股權(quán)轉(zhuǎn)移的情形，是否適用優(yōu)先權(quán)的約束？即是否屬于股權(quán)優(yōu)先權(quán)的除外情形？
　　二、股權(quán)繼承應(yīng)當(dāng)排除適用優(yōu)先權(quán)制度
　　公民死亡后其遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)依法由其繼承人繼承，股東的出資作為股東的個人合法財產(chǎn)，在自然人股東死亡后，也應(yīng)由其繼承人依法繼承。人的死亡是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的，由此產(chǎn)生的法律后果--遺產(chǎn)繼承，其他的股東也要承擔(dān)容忍的義務(wù)，排斥股權(quán)優(yōu)先權(quán)的適用，否則就會限制百年家族企業(yè)的傳承。
　　我國《公司法》第七十六條規(guī)定：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但公司章程另有約定的除外。也就是說，我國承認股權(quán)繼承排除優(yōu)先權(quán)的行使，同時又尊重當(dāng)事人的意思自治。即股東可以在公司章程中規(guī)定，自然人股東死亡后其繼承人不能繼承股東資格。那么，自然人股東的繼承人在繼承該股東的出資額后，不能當(dāng)然成為公司的股東。
　　三、離婚股權(quán)分割應(yīng)當(dāng)適用優(yōu)先權(quán)制度
　　夫妻以一方名義出資，股東為夫妻之一方，離婚分割共有財產(chǎn)時有可能導(dǎo)致股權(quán)的一部分或全部轉(zhuǎn)讓給另一方。夫妻一方股東將股權(quán)部分或全部移轉(zhuǎn)給配偶時，將對公司的人合性產(chǎn)生沖擊，公司原有股東應(yīng)當(dāng)有權(quán)選擇和維護公司的這種人合性。因此，因離婚導(dǎo)致的股權(quán)轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)適用優(yōu)先權(quán)制度。
　　《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋（二）》第16條的規(guī)定：人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（1）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（2）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。
　　四、股權(quán)強制執(zhí)行應(yīng)當(dāng)適用優(yōu)先權(quán)制度人民法院依據(jù)債權(quán)人的申請，在強制執(zhí)行生效的法律文書時，以拍賣、變賣或其他方式，轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股東的股權(quán)，導(dǎo)致股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。在人民法院對股權(quán)的執(zhí)行程序中，也應(yīng)當(dāng)充分保障股東優(yōu)先購買權(quán)的行使。
　　《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第五十四條規(guī)定：對被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司中被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)，人民法院可以依據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十五條、第三十六條的規(guī)定，征得全體股東過半數(shù)同意后，予以拍賣、變賣或以其他方式轉(zhuǎn)讓。不同意轉(zhuǎn)讓的股東，應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的投資權(quán)益或股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓，不影響執(zhí)行。這一規(guī)定承認有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時股東的優(yōu)先購買權(quán)，但由于規(guī)定的程序不夠明確，造成實踐中執(zhí)行時仍可能出現(xiàn)一些問題。
　　以拍賣為例，根據(jù)《拍賣法》的規(guī)定，拍賣是指以公開競價的形式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式。
　　這些規(guī)定中均未提及拍賣價格確定后，股東優(yōu)先購買權(quán)如何行使的問題。如果在拍賣成交后，即同等條件確定后，不允許股東行使優(yōu)先購買權(quán)，那將是對股東權(quán)利的損害。但如果在拍賣成交后，允許股東行使優(yōu)先購買權(quán)，以競買人的成交應(yīng)價購買股權(quán)，競買人的利益又難以保障，而且與拍賣法的規(guī)定相沖突，由此形成兩難局面。對此，需要法律作出明確解釋規(guī)定。就目前而言，筆者認為在拍賣時，拍賣人應(yīng)當(dāng)向競買人說明拍賣標(biāo)的的瑕疵，即應(yīng)當(dāng)向競買人說明股東保留優(yōu)先購買權(quán)的情況。
　　股權(quán)優(yōu)先權(quán)和股權(quán)的所有權(quán)是一對相互矛盾的客體，在現(xiàn)實的運作中，表現(xiàn)為兩種利益的沖突。股權(quán)所有權(quán)是一種對世權(quán)，所有權(quán)人希望不受限制的享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利，股權(quán)優(yōu)先權(quán)則是對股權(quán)所有權(quán)人這種對世權(quán)的限制。在現(xiàn)行的法律體系框架下，需要在這兩種權(quán)利、兩種利益的博弈中做出抉擇和平衡。